黃治國：設人民幣基金結構可行性

　　一、 背景情況

　　2008年8月，外管局出臺《國家外匯管理局綜合司關于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結匯管理有關業(yè)務操作問題的通知》（簡稱142號文），規(guī)定“外商投資企業(yè)資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經(jīng)營范圍內使用，除另有規(guī)定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。

　　在此情況下，外資如何在中國境內展股權投資管理或直接股權投資業(yè)務？即完成如下的股權結構：

　　二、 就設立管理平臺而言

　　如果管理平臺是進行股權投資管理的企業(yè)，則適用的法律法規(guī)和相關規(guī)定包括：（1）《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》；（2）《商務部關于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)審批事項的通知》（商資函[2009]9號）；（3）《關于本市股權投資企業(yè)工商登記等事項的通知》（滬金融辦通[2008]3號）；（4）《關于浦東新區(qū)促進股權投資企業(yè)和股權投資管理企業(yè)發(fā)展意見》（2010年12月31日前有效）；（5）《浦東新區(qū)促進股權投資企業(yè)和股權投資管理企業(yè)發(fā)展的實施辦法》（2010年12月31日前有效）；（6）上海市浦東新區(qū)設立外商投資股權投資管理企業(yè)試行辦法（浦府綜改〔2009〕2號2010年6月30日前有效）。

　　管理平臺應具備以下條件：

　?。?）應至少擁有一個投資者（股東），該投資者或其關聯(lián)實體的經(jīng)營范圍涵蓋股權投資或股權投資管理業(yè)務。

　?。?）在申請設立時，應當擁有兩名以上同時具備下列條件的高級管理人員：

　?、儆袃赡暌陨蠌氖鹿蓹嗤顿Y或股權投資管理業(yè)務的經(jīng)歷；

　　②有兩年以上高級管理職務任職經(jīng)歷。

　　（3）應當以有限責任公司形式設立。注冊資本不應低于200萬美元，注冊資本應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內到位20%以上，余額在2年內全部到位。[page]

　　三、 就設立投資平臺而言

　　由于匯綜發(fā)[2008]142號文的限制，可考慮的替代方案有如下兩種：（1）收購內資設立的管理平臺，原內資管理平臺變更為外商獨資企業(yè)；（2）設立境內合伙企業(yè)。

　　根據(jù)《上海市浦東新區(qū)設立外商投資股權投資管理企業(yè)試行辦法》，該試行辦法所稱的“外商投資股權投資管理企業(yè)”是指由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人以中外合資、中外合作和外商獨資形式在浦東新區(qū)投資設立的，受股權投資企業(yè)委托，以股權投資管理為主要經(jīng)營業(yè)務的企業(yè)。

　　而根據(jù)《外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法》規(guī)定“本辦法所稱外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè),是指2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè),以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業(yè)。”外國企業(yè)或者個人用于出資的貨幣應當是可自由兌換的外幣,也可以是依法獲得的人民幣。