國內(nèi)法下創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配的七大簡明實操建議

導(dǎo)語：創(chuàng)業(yè)者通常采用兩種方式確定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，一是按照股東的出資比例進(jìn)行分配，二是在股東之間平均分配。

創(chuàng)業(yè)者通常采用兩種方式確定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，一是按照股東的出資比例進(jìn)行分配，二是在股東之間平均分配。前者容易觸發(fā)股東貢獻(xiàn)和持股比例不匹配的問題，后者則會削弱核心創(chuàng)始人對公司的控制力，影響公司的決策效率。雖然不少創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)意識到股權(quán)分配的重要性，亦有意借鑒國外發(fā)達(dá)創(chuàng)業(yè)體制下的股權(quán)架構(gòu)思路，無奈某些想法并不為工商登記機關(guān)所接受，且創(chuàng)業(yè)之初事務(wù)蕪雜,創(chuàng)業(yè)者在有限的精力下，難免有為權(quán)宜計草率分股并希冀后續(xù)解決的做法，為公司未來發(fā)展埋下隱患，這已被多個創(chuàng)業(yè)公司失敗教訓(xùn)所明證，在此不贅述。本文將從我國現(xiàn)有法律規(guī)定出發(fā)，對創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配方案的設(shè)計和落地給出七大簡明法律實操建議。

一、股權(quán)分配的三大原則

創(chuàng)業(yè)如逆水行舟，只有同行者目的明確、方向一致、公平和激勵并存才能成就長遠(yuǎn)、穩(wěn)定的關(guān)系。股權(quán)分配就是這么一個落實到“人”的過程， 它的目的不僅要通過“丑話說在前頭”來確立規(guī)則，還要明確公司基因和價值觀、達(dá)成股東間的共識。

鑒于創(chuàng)業(yè)公司初期股東和管理層通常是重疊的，暫無須考慮股東與管理層之間的博弈，筆者認(rèn)為確立股權(quán)分配時需要考慮三個因素，分別是：股東于資源層面的貢獻(xiàn)、股東于公司治理層面的把控以及公司未來的融資造血空間，當(dāng)然上述三個因素仍有分解的空間，比如資源就可以按出資、投入時間細(xì)化，出資又可以按照是貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)等對公司的價值進(jìn)一步細(xì)化。

二、選擇實繳注冊資本比認(rèn)繳注冊資本好

雖然2014年3月1日施行的新《公司法》采用認(rèn)繳注冊資本制，即除非法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定另有規(guī)定外，公司的注冊資本不必經(jīng)驗資程序，由全體股東承諾認(rèn)繳即可，認(rèn)繳期限由股東自行約定，但是，這不意味著股東可以“只認(rèn)不繳”，也不是說注冊資本越高越好。

認(rèn)繳制下股東的出資義務(wù)只是暫緩繳納，股東仍要以認(rèn)繳的出資額為限為公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，若股東為了顯示公司實力，不切實際的認(rèn)繳高額注冊資本，那么將面臨多重法律風(fēng)險，例如當(dāng)債權(quán)人向公司索償時，股東的清償責(zé)任也隨之加重，又如公司解散時，股東尚未繳納的出資將作為清算財產(chǎn)，另外也需要考慮稅務(wù)風(fēng)險。

筆者認(rèn)為，創(chuàng)業(yè)公司要根據(jù)實際情況合理確定注冊資本，選擇實繳并進(jìn)行驗資，使得“公司”這種企業(yè)形式能夠充分發(fā)揮它的風(fēng)險隔離效果。

三、股權(quán)分配方案要最終落地于工商登記。

出資是股權(quán)分配的必要依據(jù)，卻非唯一依據(jù)，創(chuàng)業(yè)者最終核算的股權(quán)分配方案往往與出資比例不一致，有些創(chuàng)業(yè)者會采用陰陽協(xié)議的方式，一方面簽署投資協(xié)議固定真實的股權(quán)比例，另一方面按照出資比例完成工商登記。

但是，上述方式的法律風(fēng)險很大，一旦涉訴，不僅創(chuàng)業(yè)者的股東權(quán)益難以獲得保護(hù)，亦會消耗大量的時間成本，導(dǎo)致公司錯失成長良機。筆者認(rèn)為在此情形下，可考慮采股本溢價方式解決：首先，創(chuàng)業(yè)者之前簽署投資協(xié)議，明確每位創(chuàng)業(yè)者的實際出資和股權(quán)比例；繼而，由創(chuàng)業(yè)者按照確認(rèn)的股權(quán)比例和換算后的出資額進(jìn)行工商登記，把股東超出登記出資額的部分計入資本公積金。

四、以公司治理結(jié)構(gòu)保障核心創(chuàng)始人的控制權(quán)

按照我國公司法規(guī)定：

1、在無特別約定時，股東會作出的一般決議需要股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過，股東會作出的特別決議如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，公司合并、分立、解散或者變更公司形式等，需要股東所持表決權(quán)的三分之二通過；

2、表決權(quán)與股權(quán)比例掛鉤，“但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”（以下簡稱“但書”）

結(jié)合實際情況，創(chuàng)業(yè)公司往往有多個創(chuàng)始人，加之股權(quán)眾籌大行其道，核心創(chuàng)始人的持股有可能達(dá)不到絕對控股比例（即持股區(qū)間等于或超過公司注冊資本的51%——67%）。此情形下欲保障核心創(chuàng)始人的控制權(quán)，就需要充分利用上述“但書”，將表決權(quán)與持股比例分開來，并以公司章程的形式予以落實。

五、期權(quán)池還是由核心創(chuàng)始人代持的好

對創(chuàng)業(yè)公司來說，預(yù)留期權(quán)池不是新鮮話題。財大氣粗是創(chuàng)業(yè)公司的目標(biāo)而非創(chuàng)業(yè)公司的現(xiàn)實，成長性才是創(chuàng)業(yè)公司的核心驅(qū)動，而期權(quán)就是創(chuàng)業(yè)公司所能激勵員工的最重要工具。不少創(chuàng)業(yè)者沒有重視期權(quán)池的問題，要么在期權(quán)制度尚未建立的前提下早早送出，反而引發(fā)了不少爭議，要么造成了核心股東持股的不必要稀釋。

筆者認(rèn)為，鑒于：

1、期權(quán)本質(zhì)上來源于現(xiàn)有股東所持股份，但若由各股東按比例分散持有，未來恐難以統(tǒng)一運作，易引發(fā)爭議并影響實施效率；

2、有限責(zé)任公司體制下期權(quán)激勵方式相當(dāng)靈活，采用何種定位和方案取決于公司的現(xiàn)實選擇，應(yīng)在公司配套的期權(quán)制度建立后具體實施；

期權(quán)池確應(yīng)早作安排，方法是在擬議股權(quán)分配方案時，就從各股東處劃分出來，由核心創(chuàng)始人一并代持，其他股東可通過協(xié)議明確代持權(quán)利的性質(zhì)和處置限制。

六、用好有限責(zé)任公司的股權(quán)回購條款

對創(chuàng)業(yè)公司來說，股東之間的志同道合尤為重要， 因此股權(quán)分配需要從正向和反向兩個維度進(jìn)行考慮。即既要從正向保障創(chuàng)業(yè)者同船共濟時的公平和激勵問題，也要從反向考慮某些特殊情形下如創(chuàng)業(yè)者離職退出、離婚、繼承等情形下公司股權(quán)的回收問題。

回購制度是平衡股東退出和公司利益的重要制度途徑，但是公司法對有限責(zé)任公司的股份回購是有限制性規(guī)定的（盡管這種規(guī)定在實務(wù)中是有爭議的），因此在設(shè)計回購條款時，應(yīng)注意幾個問題，一是回購條款最好由公司指定的其他股東實施，且應(yīng)注意回購定價的公平性；二是回購條款的適用范圍能夠涵蓋公司股權(quán)分配的反向所需；三是應(yīng)將回購條款和股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度綜合考慮、糅合設(shè)計。

七、創(chuàng)新運用公司法的各項制度

公司法的自治空間是相當(dāng)寬廣的，創(chuàng)業(yè)者要充分運用股東的章程自治權(quán)，建立適合自己的股權(quán)分配和動態(tài)調(diào)整方案。

比如有些股東愿意“掏大錢、占小股”，那么對此類股東可以配合使用協(xié)議和章程方式將分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)脫鉤，設(shè)計符合各股東需求和長處的股權(quán)結(jié)構(gòu)；再如可以借鑒資本工具的思路，運用可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、清算優(yōu)先權(quán)等思路做股權(quán)分配設(shè)計。

綜上，筆者認(rèn)為，創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)分配本質(zhì)上并不復(fù)雜，但創(chuàng)業(yè)者確實應(yīng)該給予相當(dāng)?shù)闹匾暋Ｈ裟茉谇捌诨ㄙM少量時間把相關(guān)問題理順，是能起到事半功倍的效果，助力公司的良性發(fā)展。