證監(jiān)會(huì)將明確IPO先行賠付條件標(biāo)準(zhǔn) 保薦機(jī)構(gòu)未雨綢繆

記者近日獲得一份某證券公司與一家擬上市公司簽署的《先行賠償五方協(xié)議》顯示，保薦機(jī)構(gòu)已開始將“先行賠付”暗地轉(zhuǎn)移給擬上市公司及其實(shí)際控制人等相關(guān)方。

證監(jiān)會(huì)先行賠付制度規(guī)則細(xì)則尚未出臺(tái)，已有保薦機(jī)構(gòu)未雨綢繆。

“為避免IPO欺詐發(fā)行保護(hù)中小投資者利益，先行賠付制度出發(fā)點(diǎn)是好的，但讓保薦機(jī)構(gòu)來承擔(dān)先行賠付，我覺得有點(diǎn)不妥。”上海一位券商保薦人對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，“關(guān)于IPO欺詐發(fā)行先行賠償?shù)囊?guī)定”應(yīng)將主要矛盾對準(zhǔn)造假企業(yè)，而不是保薦機(jī)構(gòu)。

2月26日，江蘇天目湖旅游股份有限公司（下稱天目湖旅游）發(fā)布招股說明書，在聲明部分，海通證券寫到“保薦人承諾因其為發(fā)行人首次公開發(fā)行股票制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給投資者造成損失的，將先行賠償投資者損失。”

那么，究竟誰會(huì)支付這筆“先行賠付金”呢？

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者近日獲得了一份某證券公司與一家擬上市公司簽署的《先行賠償五方協(xié)議》顯示，保薦機(jī)構(gòu)已開始將“先行賠付”暗地轉(zhuǎn)移給擬上市公司及其實(shí)際控制人等相關(guān)方。

大股東“兜底”

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)——招股說明書（2015年修訂）》明確規(guī)定，“保薦人承諾因其為發(fā)行人首次公開發(fā)行股票制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給投資者造成損失的，將先行賠償投資者損失。”

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者注意到，自今年1月8日以來，證監(jiān)會(huì)披露的新IPO招股書共計(jì)33家，除去天目湖旅游之外，廣州金域檢測科技股份有限公司、重慶百亞衛(wèi)生用品股份有限公司等都披露了相關(guān)保薦人“先行賠付承諾”。

不過也有個(gè)別，如江蘇雷利電機(jī)股份有限公司就沒有在招股書的聲明中披露“保薦人先行賠付承諾”，其保薦機(jī)構(gòu)是中信建投證券。

“如果沒有在招股書中作出先行賠償?shù)穆暶?，IPO就很難發(fā)出來。”上述保薦代表人告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者。

“現(xiàn)在很多券商都開始和擬上市公司簽訂先行賠償協(xié)議，讓他們實(shí)際控制人或大股東來兜底。”上述保薦代表人透露。

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者得到的《先行賠償五方協(xié)議》顯示，協(xié)議方共計(jì)5家，甲方是某股份有限公司，乙方是“甲方之控股股東/實(shí)際控制人”，丙方是“甲方之持有發(fā)行人股份的董事、監(jiān)事、高級管理人員，丁方是”乙方、丙方之間接持股公司“，而戊方是某證券公司。

該份協(xié)議顯示，“正籌備首次公開發(fā)行股票并上市事宜。為充分保障五方履行責(zé)任的先后順序和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，經(jīng)甲、乙、丙、丁、戊五方協(xié)商一致，達(dá)成以下協(xié)議以資五方共同遵守”。

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者注意到，該協(xié)議共計(jì)11條，其中第一條就是“甲方、乙方和丙方在此同意并確認(rèn)：如某證券在盡職調(diào)查基礎(chǔ)上，為發(fā)行人首次公開發(fā)行股票制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，雖然某證券出具了先行賠付的承諾，但應(yīng)由甲方、乙方和丙方承擔(dān)全部責(zé)任，并負(fù)責(zé)賠償。”

在上述保薦代表人看來，這實(shí)質(zhì)上是擬上市公司、實(shí)際控制人及高管一起“兜底”，“雖然讓保薦機(jī)構(gòu)先行賠付會(huì)消除一些不負(fù)責(zé)任的保薦行為，但有些保薦機(jī)構(gòu)本身資本金并不多，如果出現(xiàn)較大規(guī)模的IPO欺詐發(fā)行，以保薦機(jī)構(gòu)的資本金是無法先行賠付的。這就必須和擬上市公司簽署兜底協(xié)議，有問題，擬上市公司掏錢去賠償。”

股權(quán)質(zhì)押保證

上述《先行賠償五方協(xié)議》顯示，“若因發(fā)行人首次公開發(fā)行股票文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，任何一方收到證監(jiān)會(huì)、司法機(jī)構(gòu)或其他相關(guān)部門立案（調(diào)查）通知書、告知書等文件之日（下稱“先行賠付事項(xiàng)觸發(fā)日”）起5個(gè)工作日內(nèi)，某證券將組織如下先行賠付事宜，本協(xié)議各方應(yīng)予充分協(xié)助”，這其中包括“確定賠償方案、開設(shè)專項(xiàng)基金監(jiān)管賬戶”、“公告或督促甲方公告專項(xiàng)基金賠付方案、基金基本情況、先行賠付對象范圍、賠付金額計(jì)算方法、劃付、查詢等事項(xiàng)”等。

同時(shí)，該協(xié)議還指出，“甲方、乙方、丙方共同或其中一方/多方應(yīng)在先行賠付事項(xiàng)觸發(fā)之日起5個(gè)工作日內(nèi)向?qū)ｍ?xiàng)基金監(jiān)管賬戶存入可覆蓋投資者全部損失的足額資金作為專項(xiàng)賠償基金，供某證券用于先行賠付投資者。任何一方向?qū)ｍ?xiàng)基金監(jiān)管賬戶存入賠償投資者的資金均不以其他方履行賠償義務(wù)為前提。”

在采訪中，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者了解到，雖然多數(shù)券商都按IPO新政都在招股說明書中作出了先行賠付的聲明，但對先行賠付的細(xì)則還不清楚。

“怎么賠都不知道，就讓我們先承諾。”上述保薦代表人苦笑地表示，如果碰到類似萬福生科那種“銀行、稅務(wù)、工商聯(lián)合企業(yè)造假”的案例，“保薦機(jī)構(gòu)無法承擔(dān)數(shù)額這么大的賠償。”

上述《先行賠償五方協(xié)議》還顯示，如果擬上市公司、實(shí)際控制人及公司高管們“無法在約定時(shí)間內(nèi)向?qū)ｍ?xiàng)基金監(jiān)管賬戶存入足夠資金”，某證券公司“在根據(jù)先行賠付制度監(jiān)管規(guī)則完成先行賠償投資者損失后，有權(quán)要求甲、乙、丙方中的任何一方向某證券全額賠償。”

在上述保薦人看來，這是監(jiān)管層未來出臺(tái)“先行賠付制度規(guī)則”中必須列明的，“一定要確保中介機(jī)構(gòu)有順利的追償機(jī)制，否則我賠完了錢，找不到追償者，豈不是倒霉了。”

為了保證“擬上市公司、實(shí)際控制人及公司高管們”向投資者及保薦機(jī)構(gòu)履行上述賠償義務(wù)，上述協(xié)議還要求“乙方、丙方和丁方不可撤銷、無條件的承諾按照本協(xié)議的條款和條件，將其所持的發(fā)行人股份托管在某證券，并在符合約定條件下將所持發(fā)行人股票質(zhì)押給某證券。”

“簡單說，就是擬上市公司實(shí)際控制人、高管和間接持股收購將股票托管到保薦機(jī)構(gòu)指定的席位，在擬上市公司首發(fā)持續(xù)督導(dǎo)期、限售期屆滿之日起1年內(nèi)不轉(zhuǎn)托管。”江蘇一家券商投行人士告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者，除非經(jīng)券商同意，否則上述三方不能減持。

上述協(xié)議還顯示，如果擬上市公司、實(shí)際控制人及公司高管無法在約定時(shí)間里賠付，該三方將“無條件配合某證券簽署股票質(zhì)押協(xié)議及相關(guān)法律文件，合計(jì)將其首發(fā)后所持有發(fā)行人股份中的25%質(zhì)押給某證券（后續(xù)存在轉(zhuǎn)增、送股的，則同比例質(zhì)押），用于擔(dān)保本協(xié)議項(xiàng)下甲方、乙方、丙方對某證券的連帶賠償責(zé)任。”

一旦質(zhì)押股票市值不足以賠償投資者損失的，上述三方還必須“承諾向某證券及時(shí)追加質(zhì)押發(fā)行人股票，原質(zhì)押和追加質(zhì)押的股票市值合計(jì)不低于某證券預(yù)計(jì)向投資者賠償總額，追加質(zhì)押手續(xù)應(yīng)在先行賠付事項(xiàng)觸發(fā)日起5個(gè)工作日內(nèi)完成。”

按程序，證券業(yè)協(xié)會(huì)將會(huì)制定專門的先行賠付制度規(guī)則，明確先行賠付的條件、標(biāo)準(zhǔn)和程序等具體規(guī)則，但在規(guī)則未出臺(tái)之前，保薦機(jī)構(gòu)已悄然行動(dòng)，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給擬上市公司。

“如果一家擬上市公司存心要欺詐，保薦機(jī)構(gòu)也不能保證百分百發(fā)現(xiàn)問題。”上述券商投行人士坦言，他們現(xiàn)在只要發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目有風(fēng)險(xiǎn)，“寧可不做，也不會(huì)與上市公司聯(lián)合造假。他敢欺詐你，就敢不賠錢給你。”（挖貝網(wǎng)轉(zhuǎn)自21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道）