外資私募基金設(shè)立人民幣基金的現(xiàn)狀機(jī)遇和挑戰(zhàn)

　　作者：北京世澤律師事務(wù)所合伙人 郭林軍

　　隨著股權(quán)投資產(chǎn)業(yè)在中國(guó)大陸的持續(xù)發(fā)展，許多外國(guó)私募股權(quán)基金管理人正在考慮如何在中國(guó)設(shè)立純?nèi)嗣駧殴蓹?quán)投資基金，以便獲取中國(guó)龐大的資金，抓住歷史性的市場(chǎng)機(jī)遇。為了讓投資者更好地了解這種趨勢(shì)，本文將介紹在中國(guó)設(shè)立人民幣股權(quán)投資基金的各種架構(gòu)選擇、如何設(shè)立基金管理企業(yè)和人民幣股權(quán)投資基金，以及相關(guān)的優(yōu)勢(shì)和困難等問(wèn)題。希望本文為外資私募股權(quán)投資基金管理人探討在中國(guó)設(shè)立人民幣基金起到拋磚引玉的作用。

　　股權(quán)投資和風(fēng)險(xiǎn)投資在中國(guó)是一個(gè)蓬勃發(fā)展的行業(yè)。早在2003年，有關(guān)部門(mén)就發(fā)布了有關(guān)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的規(guī)定。通過(guò)這些規(guī)定，中國(guó)政府似乎在向市場(chǎng)傳遞這樣一個(gè)信息：外資股權(quán)投資基金和基金管理人可以申請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。然而，除了少數(shù)的先行者之外，大多數(shù)的市場(chǎng)參與者對(duì)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的可行性仍然存有疑慮。

　　在2008年末，國(guó)務(wù)院在正式政策文件中首次使用了“股權(quán)投資基金”一詞。2009年初，中國(guó)證監(jiān)會(huì)最終批準(zhǔn)“創(chuàng)業(yè)板”在今年晚些時(shí)候在深圳證券交易所設(shè)立。與此同時(shí)，在過(guò)去一年中，天津、上海、北京以及其他一些城市的地方政府陸續(xù)發(fā)布了各種政策文件和規(guī)定，允許設(shè)立股權(quán)投資基金和基金管理企業(yè)。從總體上看，這些政策文件和規(guī)定同時(shí)也歡迎外資股權(quán)投資基金和基金管理人在各地設(shè)立股權(quán)投資基金和基金管理企業(yè)。

　　中國(guó)有關(guān)股權(quán)投資的這一系列發(fā)展，加上全球金融危機(jī)的影響，使得許多外國(guó)基金管理人將目光投向了中國(guó)巨大的可供投資的資金，開(kāi)始探討他們?cè)谥袊?guó)大陸設(shè)立以中國(guó)的機(jī)構(gòu)或個(gè)人作為有限合伙人出資的純?nèi)嗣駧呕穑ê?jiǎn)稱(chēng)“純?nèi)嗣駧呕?rdquo;）的可能性，以及如何操作才能更好達(dá)到這個(gè)目的。

　　至今為止，以有限合伙制形式設(shè)立的外商投資純?nèi)嗣駧呕?，即外?guó)基金管理人（或外國(guó)基金管理人控制的外國(guó)企業(yè)）直接作為普通合伙人而中國(guó)境內(nèi)投資者作為有限合伙人，依然不可行。這是因?yàn)閲?guó)家尚未頒布有關(guān)外商投資設(shè)立有限合伙企業(yè)以及外商直接投資中國(guó)的股權(quán)投資基金的規(guī)定。然而，為了吸引外國(guó)基金和基金管理人，一些地方政府在實(shí)踐中已實(shí)際漸漸允許外資以間接形式設(shè)立純?nèi)嗣駧呕稹?/p>

　　因此，如果一家外國(guó)股權(quán)投資基金或基金管理企業(yè)想在中國(guó)大陸設(shè)立人民幣基金，他可以設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，也可以考慮以間接方式設(shè)立一家純?nèi)嗣駧呕?。就外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（無(wú)論是公司制還是非法人制）而言，一個(gè)基本問(wèn)題是這種形式能否提供與在美國(guó)或歐洲典型的股權(quán)投資基金結(jié)構(gòu)近似的一個(gè)結(jié)構(gòu)。其他的問(wèn)題還可能包括投資領(lǐng)域限制、更重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)（相比離岸基金結(jié)構(gòu)）、退出選擇限制和在企業(yè)設(shè)立地以外進(jìn)行投資的實(shí)際限制。

　　另外一方面，對(duì)于想在中國(guó)盡快設(shè)立純?nèi)嗣駧呕鸬耐鈬?guó)基金管理人來(lái)說(shuō)，間接設(shè)立純?nèi)嗣駧呕鹚坪跏且粋€(gè)實(shí)際可行的選擇。這種形式可能給先行先試者帶來(lái)吸引中國(guó)的境內(nèi)資本作為有限合伙人投資的先行優(yōu)勢(shì)。但是，外國(guó)的基金管理人也應(yīng)該明白，與間接的純?nèi)嗣駧呕鹣喟殡S的是一系列法律和實(shí)踐的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)。

　　本文將分析純?nèi)嗣駧呕鸬慕Y(jié)構(gòu)和設(shè)立、對(duì)基金管理人潛在的好處和機(jī)會(huì)、以及相關(guān)的法律上不確定性和實(shí)踐中的問(wèn)題。

　　一.人民幣股權(quán)投資基金——結(jié)構(gòu)問(wèn)題

　　要設(shè)立一個(gè)典型的間接純?nèi)嗣駧呕穑鈬?guó)基金管理人需要在中國(guó)設(shè)立一個(gè)股權(quán)投資基金管理企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)“境內(nèi)基金管理企業(yè)”）和一個(gè)股權(quán)投資企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)“境內(nèi)股權(quán)投資企業(yè)”）。然后，外資基金管理人可以利用境內(nèi)基金管理企業(yè)作為基金管理人，利用境內(nèi)股權(quán)投資企業(yè)作為普通合伙人，來(lái)發(fā)起設(shè)立一個(gè)境內(nèi)有限合伙制的人民幣股權(quán)投資基金；該基金將吸收境內(nèi)的投資人作為有限合伙人提供資金。這個(gè)典型的結(jié)構(gòu)可以用以下圖一表示：

　　人民幣基金可以設(shè)立為有限合伙也可以設(shè)立為有限責(zé)任公司。其他成熟市場(chǎng)的長(zhǎng)期實(shí)踐說(shuō)明有限合伙是適用于私募股權(quán)投資的一個(gè)合適的架構(gòu)。但是，對(duì)中國(guó)來(lái)說(shuō)，有限合伙還僅僅是在三年前才通過(guò)立法確定的一個(gè)新的法律實(shí)體類(lèi)型。公司登記和稅收管理機(jī)關(guān)也正在逐步學(xué)習(xí)如何進(jìn)行有限合伙的登記和征稅。有限合伙的實(shí)際運(yùn)作對(duì)中國(guó)也是一個(gè)新事物。因此，在設(shè)立有限合伙之后，很可能會(huì)有許多實(shí)踐中的問(wèn)題出現(xiàn)而需要解決。

　　另一方面，中國(guó)的公司法已經(jīng)實(shí)施了15年了。有關(guān)有限責(zé)任公司的法律框架、規(guī)則和實(shí)踐在中國(guó)都已經(jīng)很好地建立并得到廣泛實(shí)踐。如果以公司的形式（無(wú)論是有限責(zé)任還是股份有限公司）設(shè)立人民幣基金，法律和實(shí)踐中的不確定性就會(huì)較少。但是，一個(gè)明顯的不利之處是公司是一個(gè)獨(dú)立的納稅主體，將需依照統(tǒng)一的企業(yè)所得稅（稅率25%）納稅。

　　值得注意的是（挖貝網(wǎng)wabei.com），根據(jù)中國(guó)的外商投資法律和政策，在大多數(shù)情況下人民幣基金將會(huì)被視為中國(guó)境內(nèi)實(shí)體，而不是一個(gè)外商投資企業(yè)。但是，該基金要關(guān)注其投資的企業(yè)的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和行業(yè)，因?yàn)槿绻顿Y于中國(guó)外商投資法律和政策下的限制類(lèi)行業(yè)甚至是禁止類(lèi)行業(yè)，該基金可能會(huì)面臨法律或政策限制（即使該基金被視為境內(nèi)實(shí)體）。為了促進(jìn)外資參與中國(guó)股權(quán)投資行業(yè)的發(fā)展，考慮到股權(quán)投資行業(yè)的特殊性，有關(guān)政府主管部門(mén)可以考慮明確一下有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)限制或禁止政策在外資作為普通合伙人在內(nèi)資基金中出資極少（比如只有1%或2%）的情況下不予適用。因?yàn)閷?duì)這么少的出資適用外商投資產(chǎn)業(yè)限制或禁止政策實(shí)質(zhì)上并沒(méi)有太大意義。

　　境內(nèi)基金管理企業(yè)可以設(shè)立成具有獨(dú)立法人地位的有限責(zé)任公司。公司可以有自己的名稱(chēng)、辦公室和基金管理團(tuán)隊(duì)。但是，稅負(fù)負(fù)擔(dān)至多是中性的。公司將需繳納企業(yè)所得稅。其對(duì)外國(guó)股東的股息或分紅也需支付10％的所得稅（如果有稅收協(xié)定的話則可降低至5%）。

　　境內(nèi)股權(quán)投資企業(yè)（即普通合伙人）可以設(shè)立為中國(guó)的有限責(zé)任公司或（在特殊的情況下）股份有限公司。普通合伙人也可以是一個(gè)母公司在中國(guó)境內(nèi)的關(guān)聯(lián)子公司。

　　境內(nèi)基金管理企業(yè)也可以同時(shí)作為普通合伙人（見(jiàn)圖二）。如此則不需另設(shè)境內(nèi)股權(quán)投資企業(yè)。但是，如果人民幣基金采用了有限合伙制結(jié)構(gòu)，該方法也有一個(gè)明顯的不利之處：普通合伙人在人民幣基金中承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。因此，如果境內(nèi)基金管理企業(yè)在人民幣基金中擔(dān)任普通合伙人，境內(nèi)基金管理企業(yè)獲得的收益分成有被侵蝕的可能。

　　從技術(shù)上說(shuō)，在中國(guó)境外的基金管理企業(yè)也可行執(zhí)行基金管理的功能。這是一個(gè)稅收上極其優(yōu)化的結(jié)構(gòu)。但是，從中國(guó)地方政府的政策來(lái)看，這個(gè)結(jié)構(gòu)可能不被接受，因?yàn)樵摪才艧o(wú)助于增加地方政府的稅收收入。但是無(wú)論如何，這為結(jié)構(gòu)設(shè)立提供了一個(gè)額外選擇?；鸸芾砣藢?lái)可以予以考慮或嘗試。特別是在股權(quán)投資產(chǎn)業(yè)發(fā)展已有時(shí)日，地方政府不再?lài)?yán)格執(zhí)行政策之后。請(qǐng)參見(jiàn)圖三。

　　如前所述，以外商直接投資設(shè)立有限合伙的形式來(lái)設(shè)立純?nèi)嗣駧呕鸬慕Y(jié)構(gòu)到現(xiàn)在為止在法律上還不可行。國(guó)務(wù)院可能在近期公布有關(guān)外商投資設(shè)立有限合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，這可能提供新的架構(gòu)設(shè)計(jì)方法。

　　此外，外國(guó)投資者應(yīng)該清楚，由于外國(guó)企業(yè)中國(guó)戰(zhàn)略、發(fā)展目標(biāo)的不同以及公司的股權(quán)、運(yùn)營(yíng)結(jié)構(gòu)的不同，可能還有其他的架構(gòu)選擇。例如，設(shè)立一個(gè)傳統(tǒng)的外商獨(dú)資企業(yè)就可能滿足外國(guó)公司在中國(guó)提供管理、咨詢服務(wù)的目的。[page]

　　二.境內(nèi)股權(quán)投資管理企業(yè)的設(shè)立

　　外國(guó)基金管理人或投資者可以在天津、上海、北京或其他一些地區(qū)設(shè)立外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)。上海浦東新區(qū)政府于2009年6月10日頒布了一些管理試行辦法。該辦法明確允許外國(guó)投資者在浦東設(shè)立基金管理企業(yè)。辦法的主要條款包括：

　　法律形式：境內(nèi)基金管理企業(yè)必須是有限責(zé)任公司，而非有限合伙。

　　注冊(cè)資本：注冊(cè)資本不應(yīng)低于200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)到位20%以上，余額在2年內(nèi)全部到位。

　　股東資格：至少有一名投資者從事股權(quán)投資或股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)。

　　管理人資格：至少有兩名以上管理人員有兩年以上從事股權(quán)投資或股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)的經(jīng)歷，并有兩年以上高級(jí)管理職務(wù)任職經(jīng)歷。

　　天津市政府也發(fā)布了一系列規(guī)章允許外國(guó)投資者設(shè)立基金管理企業(yè)。這些規(guī)章和前述上海浦東的規(guī)定類(lèi)似。主要的要求如下：

　　法律形式：股權(quán)投資基金管理企業(yè)既可以是公司制也可以是合伙制。但是，事實(shí)上，由于中國(guó)法律的限制，外資目前只能以公司制的形式設(shè)立境內(nèi)基金管理企業(yè)。

　　注冊(cè)資本：如果是有限責(zé)任公司，最低注冊(cè)資本為100萬(wàn)元人民幣，如果是股份有限公司，最低注冊(cè)資本為500萬(wàn)元人民幣。注冊(cè)資本均應(yīng)當(dāng)以貨幣形式出資。

　　股東資格：主要投資者最近2年持續(xù)保持盈利的財(cái)務(wù)狀況，未受過(guò)有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)的重大處罰。

　　管理人資格：管理團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)具備投資經(jīng)驗(yàn)，有至少3名具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任，其中，至少有1名高級(jí)管理人員具備5年以上股權(quán)投資和經(jīng)濟(jì)管理經(jīng)驗(yàn)。[page]

　　三.人民幣股權(quán)投資基金——政策和規(guī)則

　　國(guó)家發(fā)改委以及其他中央部委正在起草股權(quán)投資基金管理方面的相關(guān)法規(guī)。據(jù)報(bào)道，該規(guī)定的草案已上報(bào)國(guó)務(wù)院，但何時(shí)可獲批準(zhǔn)尚不得而知。

　　但某些地方政府目前已出臺(tái)了股權(quán)投資基金方面的試行規(guī)定。（挖貝網(wǎng)wabei.com）例如，上海市金融服務(wù)辦公室及上海市其他三個(gè)政府部門(mén)于2008年8月頒布了下列規(guī)定：

　?。╝）股權(quán)投資基金企業(yè)可以有限公司、有限合伙或股份有限公司的形式設(shè)立。

　　（b）以有限責(zé)任公司（或有限合伙）形式設(shè)立的股權(quán)投資基金，股東（或合伙人）人數(shù)不得超過(guò)50人。以股份有限公司形式設(shè)立的股權(quán)投資基金，股東人數(shù)不得超過(guò)200人。

　?。╟）股權(quán)投資基金的注冊(cè)資本應(yīng)不少于人民幣1億元（或約1470萬(wàn)美元），出資方式限于貨幣形式。

　?。╠）有限合伙企業(yè)實(shí)行單一征稅制，僅對(duì)其合伙人征稅。其中個(gè)人普通合伙人按“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5%-35%的累進(jìn)稅率計(jì)算征收個(gè)人所得稅。個(gè)人有限合伙人按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，依20%稅率計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

　?。╡）為保護(hù)合伙人的資產(chǎn)，有限合伙的股權(quán)投資基金的資產(chǎn)應(yīng)委托一家提供托管服務(wù)的商業(yè)銀行托管。

　　（f）股權(quán)投資企業(yè)在每個(gè)財(cái)務(wù)年度末需向其股東（合伙人）提供一份年度報(bào)告。該年度報(bào)告必須包括股權(quán)投資企業(yè)公司治理、經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)等方面的事項(xiàng)，以及經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

　　同樣，天津市政府的相關(guān)部門(mén)最近也頒布了股權(quán)投資基金的相關(guān)規(guī)定，該規(guī)定包括下列重要事項(xiàng)：

　?。╝）股權(quán)投資基金可以采用公司制、合伙制、信托制或契約制設(shè)立。以有限責(zé)任公司（或有限合伙）形式設(shè)立的，股東（或合伙人）人數(shù)不得超過(guò)50人。以股份有限公司形式設(shè)立的，股東人數(shù)不得超過(guò)200人。

　?。╞）公司制股權(quán)投資基金的注冊(cè)資本不得少于人民幣1000萬(wàn)元，首期繳付出資不少于人民幣100萬(wàn)元。所有出資應(yīng)以貨幣形式繳付。

　　（c）股權(quán)投資基金核準(zhǔn)從事的經(jīng)營(yíng)范圍為：“從事對(duì)未上市企業(yè)的投資，對(duì)上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的投資以及相關(guān)咨詢服務(wù)”。

　?。╠）股權(quán)投資基金須委托經(jīng)銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的商業(yè)銀行托管基金資產(chǎn)?；鹞赐顿Y于企業(yè)的資金，只能存于銀行或用于購(gòu)買(mǎi)國(guó)債等固定收益類(lèi)證券。

　　如果內(nèi)資股權(quán)投資基金采用有限合伙的法律形式，則需要對(duì)《合伙企業(yè)法》（2006年8月修訂）下某些特殊的結(jié)構(gòu)性和規(guī)劃方面的問(wèn)題進(jìn)行考慮。比如：

　　國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、境內(nèi)上市公司或公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不能成為普通合伙人。

　　普通合伙人可以以包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)（或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)）或勞務(wù)在內(nèi)的各種方式向合伙企業(yè)出資，但有限合伙人不得以勞務(wù)方式出資。

　　一家有限合伙企業(yè)的合伙人（包括普通合伙人和有限合伙人）人數(shù)不得超過(guò)50人。假設(shè)一家有限合伙企業(yè)只有一個(gè)普通合伙人，則其有限合伙人最多不能超過(guò)49名。

　　有限合伙人本身不能執(zhí)行合伙事務(wù)，否則其可能失去“有限責(zé)任”的特權(quán)。但是從另一方面，合伙企業(yè)法為有限合伙人在特定條件下參與合伙企業(yè)個(gè)別事務(wù)提供了一些“安全港”保護(hù)。比如，有限合伙人可對(duì)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；在執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，有限合伙人可督促其行使權(quán)利；在其利益或合伙企業(yè)的利益受到侵害時(shí)，有限合伙人可以向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利并提起訴訟等。[page]

　　四.人民幣股權(quán)投資基金——優(yōu)勢(shì)分析

　　通過(guò)境內(nèi)基金管理企業(yè)設(shè)立一個(gè)間接的純?nèi)嗣駧呕饛纳虡I(yè)角度看大致是可行的。外國(guó)基金管理公司通過(guò)設(shè)立一家境內(nèi)基金管理企業(yè)進(jìn)而設(shè)立純?nèi)嗣駧呕?，將在很大程度上獲得重要的先發(fā)優(yōu)勢(shì)。比如，及早在中國(guó)股權(quán)投資管理行業(yè)獲得知名度，同中國(guó)有限合伙人的資本提供方建立更多聯(lián)系并獲得資金，及在中國(guó)逐步積累本土股權(quán)投資管理的經(jīng)驗(yàn)。

　　在中國(guó)潛在的資本提供者或有限合伙人包括國(guó)家社?；?、保險(xiǎn)公司、政策性銀行和商業(yè)銀行、證券公司以及其他大中型國(guó)有企業(yè)、眾多民營(yíng)企業(yè)和外商投資企業(yè)等各種企業(yè)配置的用于私募股權(quán)投資的資金。國(guó)家社保基金有計(jì)劃將其管理的資金更多投放于股權(quán)投資市場(chǎng)。據(jù)報(bào)道，中國(guó)保監(jiān)會(huì)也即將允許合格的保險(xiǎn)公司配置一些資金投資股權(quán)投資基金行業(yè)。此外，很多國(guó)有企業(yè)、上市公司和民營(yíng)公司亦嘗試設(shè)立其內(nèi)部的股權(quán)投資計(jì)劃或?qū)①Y金投資到股權(quán)投資基金。

　　五.人民幣股權(quán)投資基金——法律上的不確定性和實(shí)際操作中的難點(diǎn)

　　考慮到股權(quán)投資業(yè)務(wù)在中國(guó)是一種新興的投資活動(dòng)，外國(guó)的股權(quán)投資基金或基金管理人應(yīng)清楚地認(rèn)識(shí)到，在中國(guó)設(shè)立和運(yùn)營(yíng)股權(quán)投資基金或基金管理企業(yè)將面臨一些法律上的不確定性和實(shí)際操作中的困難。

　?。╝）目前中國(guó)法律下對(duì)外商投資于股權(quán)投資領(lǐng)域尚無(wú)完善的法律規(guī)定。中央政府目前仍在起草關(guān)于在中國(guó)成立和管理股權(quán)投資基金的全國(guó)性法規(guī)。外商投資股權(quán)投資基金領(lǐng)域的特別規(guī)定則只能到更晚時(shí)候才能制定。同時(shí)，關(guān)于外商投資設(shè)立有限合伙的規(guī)定在今年八月底已被國(guó)務(wù)院原則性批準(zhǔn)，并可能將于不久之后頒布。（挖貝網(wǎng)wabei.com），該外商投資設(shè)立有限合伙的規(guī)定將可能為外國(guó)的股權(quán)投資公司提供更多的架構(gòu)選擇。

　　（b）近期一些地方政府為推動(dòng)當(dāng)?shù)毓蓹?quán)投資基金行業(yè)的發(fā)展，積極推出了一系列地方性引導(dǎo)規(guī)定和政策。這些地方規(guī)定和做法使外國(guó)投資者在實(shí)踐中得以在當(dāng)?shù)卦O(shè)立股權(quán)投資基金或基金管理企業(yè)。但鑒于股權(quán)投資行業(yè)在中國(guó)尚處于發(fā)展初期，這些地方規(guī)定還不夠完善和詳細(xì)，無(wú)法涵蓋股權(quán)投資基金運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的所有問(wèn)題，而且易于被地方政府頻繁修訂和隨意解釋。外國(guó)的基金管理人在跟蹤和應(yīng)對(duì)這些不斷變化的政策和監(jiān)管環(huán)境方面可能會(huì)有一些挑戰(zhàn)。

　?。╟）國(guó)家外匯管理局目前仍執(zhí)行著一項(xiàng)重要政策，該政策禁止外商投資企業(yè)將其用外匯繳付的注冊(cè)資本用于對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)的股權(quán)再投資。這將影響到外商投資的基金管理企業(yè)作為普通合伙人向國(guó)內(nèi)的股權(quán)投資基金繳付出資。然而外商投資的基金管理企業(yè)似乎可以提出一個(gè)很好的理由，即他們作為普通合伙人的出資的主要目的不是單純?yōu)楂@得投資收益進(jìn)行資本投資，而是為了以很少的投資（如1%）來(lái)成立和管理該股權(quán)投資基金，并最終通過(guò)管理該基金獲得業(yè)績(jī)分成收益。一些地方政府官員表示他們可協(xié)助與相關(guān)外匯管理機(jī)關(guān)進(jìn)行協(xié)調(diào)，以突破該項(xiàng)出資限制。[page]

　　六.人民幣股權(quán)投資基金——其他需考慮的重要事項(xiàng)

　?。╝）國(guó)家發(fā)改委和/或地方發(fā)改委備案:

　　國(guó)家發(fā)改委于2005年11月發(fā)布規(guī)定，允許股權(quán)投資基金及其管理企業(yè)向國(guó)家發(fā)改委和/或地方發(fā)改委備案。在實(shí)踐中，國(guó)家發(fā)改委和地方政府部門(mén)可給予完成備案的股權(quán)投資基金和基金管理人某些優(yōu)惠待遇。例如作為目前的一項(xiàng)政策，國(guó)家社?；饍H能投資于已向國(guó)家發(fā)改委完成備案的股權(quán)投資基金。將來(lái)其他可作為潛在的有限合伙人的機(jī)構(gòu)或中央部委直屬的國(guó)有企業(yè)也可能被要求僅向完成備案的股權(quán)投資基金投資。

　?。╞）退出機(jī)制：

　　在退出機(jī)制方面，境內(nèi)的股權(quán)投資資金可選擇出售、境內(nèi)證券交易所（包括今年將啟動(dòng)的創(chuàng)業(yè)板）上市、境外證券交易所直接上市或股份回購(gòu)等退出機(jī)制。中國(guó)證監(jiān)監(jiān)管部門(mén)現(xiàn)在仍在研究是否應(yīng)允許有限合伙作為境內(nèi)上市公司的登記股東。有業(yè)界人士估計(jì)監(jiān)管部門(mén)有可能放開(kāi)限制。

　?。╟）稅負(fù)：

　　a.如果境內(nèi)的人民幣基金采用有限合伙的形式設(shè)立，該合伙企業(yè)將享受免稅待遇。但該合伙企業(yè)的合伙人從被投資公司獲得的收入應(yīng)被視為股息、紅利還是通常的營(yíng)業(yè)收入還是一個(gè)問(wèn)題。對(duì)該收入不同的認(rèn)定將導(dǎo)致適用不同的所得稅率。

　　b.對(duì)于境內(nèi)基金管理企業(yè)收取的業(yè)績(jī)報(bào)酬，如果該報(bào)酬被視為管理費(fèi)，將對(duì)其征收營(yíng)業(yè)稅和企業(yè)所得稅。

　　c.外國(guó)股東從境內(nèi)基金管理企業(yè)分得的股息或分紅將適用10%的預(yù)提所得稅。前述稅率依雙邊稅收協(xié)定或可降低至5%。

　　后記：郭林軍是北京世澤律師事務(wù)所的合伙人和中國(guó)和美國(guó)紐約州執(zhí)業(yè)律師。如您想進(jìn)一步和作者溝通，請(qǐng)寫(xiě)信到他的郵箱（guolawrence@gmail.com）。本文章由郭林軍擁有著作權(quán)；任何對(duì)本文章的復(fù)制、傳播和衍生作品須注明原作者姓名。