創(chuàng)業(yè)者折翅：股權(quán)鎖定和競(jìng)業(yè)條款逼創(chuàng)始人下崗

弟兄創(chuàng)業(yè)到兄弟反目

見(jiàn)到藍(lán)天的時(shí)候，是在他的家中?？吹綕M(mǎn)墻的《上古卷軸5》、《使命召喚》游戲壁紙，和那會(huì)朝路人自動(dòng)擺出pose的李逍遙。你完全不會(huì)相信這個(gè)房子的游戲頑童是一個(gè)年過(guò)30的創(chuàng)業(yè)者。而他的辦公室卻堆滿(mǎn)了各種待送的水果，完全不像游戲公司的創(chuàng)業(yè)者。略顯蒼老的藍(lán)天指著一個(gè)上鎖皮箱說(shuō)：“那就是我的青春”。皮箱里是他當(dāng)年全部的游戲設(shè)計(jì)圖，他笑著和我說(shuō)，要是當(dāng)年他可以做這一款游戲，就沒(méi)有《穿越火線(xiàn)》什么事了。我明白這種遺憾感——當(dāng)你有想法卻無(wú)處施展的痛苦。而藍(lán)天的悲劇，始于一場(chǎng)青春的瘋狂。

藍(lán)天和月光是大學(xué)時(shí)代的好兄弟，共同畢業(yè)于某著名理工大學(xué)的計(jì)算機(jī)系。兩人最大的愛(ài)好是寫(xiě)游戲，半夜通宵打DOTA，畢業(yè)后兩個(gè)懷抱共同夢(mèng)想的年輕人共同創(chuàng)立了一家游戲公司“恐龍?jiān)诰€(xiàn)”，全力進(jìn)軍網(wǎng)游市場(chǎng)。

毫無(wú)戒備和經(jīng)驗(yàn)的藍(lán)天、月光為了得到投資人的巨額幫助，沒(méi)有經(jīng)過(guò)充分考慮合同條款就簽署了合同，兩人分別持股30%、50%。他們的草率為后來(lái)藍(lán)天遭罪埋下了禍根。依靠投資，恐龍?jiān)诰€(xiàn)推出了多款膾炙人口的經(jīng)典游戲。然而兩位創(chuàng)始人之間親密無(wú)間的關(guān)系，隨著合作上的矛盾和沖突越來(lái)越多，悄悄發(fā)生了變化，很快成為了“終將逝去的青春”。忍無(wú)可忍的藍(lán)天寫(xiě)了一封長(zhǎng)長(zhǎng)的辭職信，決定拋售完自己的股份后，二次創(chuàng)業(yè)來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的青春夢(mèng)想。

打嘴巴的股權(quán)鎖定條款和斷前程的競(jìng)業(yè)禁止條款

然而，藍(lán)天很快發(fā)現(xiàn)自己的計(jì)劃無(wú)法實(shí)現(xiàn)。一方面由于創(chuàng)業(yè)之初，自己簽字同意了包含股權(quán)鎖定的合同。該條款規(guī)定了，除非投資人同意，藍(lán)天不能轉(zhuǎn)讓自己的股份，除非企業(yè)上市，而這家游戲公司的上市前景像云像雨更像風(fēng)，遙遙無(wú)期。如果等到公司上市以后再創(chuàng)業(yè)，那時(shí)候整個(gè)項(xiàng)目以及一切與它有關(guān)的愿景，估計(jì)就變成一部“致青春”了——只能用來(lái)回憶了。

而且更令藍(lán)天絕望的是，該合同的競(jìng)業(yè)禁止條款規(guī)定：從藍(lán)天不再持有公司股票之日起兩年內(nèi)，藍(lán)天不得從事與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)相似的業(yè)務(wù)，包括但不限于一切游戲開(kāi)發(fā)或電子商務(wù)等類(lèi)似業(yè)務(wù)。也就是說(shuō)，一方面，藍(lán)天為實(shí)現(xiàn)二次創(chuàng)業(yè)，只有先得成功地把股票賣(mài)了并歇業(yè)兩年，但另一方面，他的股票還不是他想賣(mài)就能賣(mài)，必須得公司實(shí)現(xiàn)遙遙無(wú)期的上市之后才能轉(zhuǎn)讓。更致命的是，由于競(jìng)業(yè)禁止的范圍不僅包括藍(lán)天所從事的游戲業(yè)務(wù)，更隔山打牛虛無(wú)縹緲地寬泛到電子商務(wù)。這等于讓每天與網(wǎng)絡(luò)為伴、將網(wǎng)絡(luò)游戲視為人生第二情人、在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)澆灌了自己青春、才情與夢(mèng)想的藍(lán)天自絕于互聯(lián)網(wǎng)(含移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng))行業(yè)，只能去開(kāi)創(chuàng)一條少有人走得路。實(shí)際上宣告了藍(lán)天的下崗失業(yè)。

結(jié)局

由于和月光共同創(chuàng)立的恐龍?jiān)诰€(xiàn)始終半死不活地繼續(xù)經(jīng)營(yíng)著，而持有它的股份藍(lán)天也因此被它套牢。了解藍(lán)天實(shí)力的恐龍?jiān)诰€(xiàn)始終不肯放藍(lán)天一碼。藍(lán)天只好去做生鮮水果的O2O了。雖然生鮮水果與網(wǎng)絡(luò)游戲八竿子打不著，但藍(lán)天還是提心吊膽他的生鮮水果020業(yè)務(wù)會(huì)觸犯到競(jìng)業(yè)禁止的“電子商務(wù)”紅線(xiàn)。這場(chǎng)年少輕狂種下的錯(cuò)誤，到底還要禍害自己多久，藍(lán)天也不知道。

藍(lán)天說(shuō)，自從被這個(gè)合同的牢籠捆縛住后，自己有事沒(méi)事就喜歡眺望藍(lán)天。真的，他很出神，仿佛他就來(lái)自那個(gè)地方。

尚倫律師點(diǎn)評(píng)：

股權(quán)鎖定條款通常約定未經(jīng)全部或部分特定投資人許可，創(chuàng)始人在公司公開(kāi)發(fā)行上市前不得轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)。競(jìng)業(yè)禁止條款，通常約定公司的管理團(tuán)隊(duì)和核心技術(shù)人員離職后兩年內(nèi)，或在不再持有公司股權(quán)之日起兩年內(nèi)，不得從事與創(chuàng)業(yè)公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

在創(chuàng)業(yè)投資模式下，通常是投資人出大錢(qián)，但拿小頭，是公司的小股東。創(chuàng)業(yè)者通常是出小錢(qián)或不出錢(qián)，但拿大頭，是公司的大股東、實(shí)際控制人。為了平衡投資人與創(chuàng)業(yè)者的利益，同時(shí)也出于維護(hù)核心創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定、避免競(jìng)爭(zhēng)的考慮，鎖定創(chuàng)始股東的股權(quán)，以及在一定期限與范圍內(nèi)限制創(chuàng)始股東從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。這些都是正常，也算是合理的商業(yè)安排。問(wèn)題的關(guān)鍵是，約定公允的競(jìng)業(yè)禁止的期限，以及競(jìng)業(yè)禁止的行業(yè)范圍，以平衡雙方利益。

在上述案例中，藍(lán)天先生的遭遇固然讓人同情，但是我們不可否認(rèn)，如果不是這個(gè)條款的存在，藍(lán)天先生輕易轉(zhuǎn)讓了自己30%的股份，在兩個(gè)年輕人一無(wú)所有時(shí)，僅憑信任，就給兩個(gè)年輕人巨大幫助的投資人多大的損失啊。

一個(gè)掌握公司核心信息的創(chuàng)始人居然準(zhǔn)備另起爐灶從事和自己關(guān)聯(lián)公司存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)，從恐龍?jiān)诰€(xiàn)的現(xiàn)有股東來(lái)說(shuō)，這會(huì)帶來(lái)多大的潛在危害是不言而喻的。但假如藍(lán)天離職滿(mǎn)兩年或者更短年限，其對(duì)公司業(yè)務(wù)的了解已不構(gòu)成對(duì)公司的威脅時(shí)，或者藍(lán)天改行從事與游戲不相關(guān)的電子商務(wù)等，對(duì)公司利益的影響并不太大。藍(lán)天簽訂合同時(shí)對(duì)相關(guān)條款的疏忽導(dǎo)致他接受最為苛刻的競(jìng)業(yè)禁止條款之一，即從完全不持股之日起起算禁止期，且將禁止業(yè)務(wù)擴(kuò)寬為一切相似業(yè)務(wù)，包括所有游戲開(kāi)發(fā)和電子商務(wù)，這等于徹底掐斷了藍(lán)天的退路。如合同簽訂時(shí)有專(zhuān)業(yè)人員提示該條款的潛在影響可可能的談判方向，藍(lán)天的境況也許不至如此尷尬。

我們的建議是，出于創(chuàng)業(yè)者與投資人利益平衡以及公允考慮，可以約定股權(quán)鎖定與競(jìng)業(yè)禁止條款，但需要關(guān)注股權(quán)鎖定期限與競(jìng)業(yè)禁止范圍。

關(guān)于這個(gè)條款的具體形態(tài)和使用方法，可以參考5月7日在創(chuàng)業(yè)者上線(xiàn)的《天使投融資法律文件與解析》中的詳細(xì)解析。

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