在中國存在十多年歷史的“潛規(guī)則”VIE(協(xié)議控制)何去何從,牽動著中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的命運(yùn)。
百度、騰訊、阿里巴巴(BAT)等不少國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界巨頭無一不是VIE模式的受益者。但這把雙刃劍也令中概股在海外資本市場的信譽(yù)遭遇重大非議和抨擊。
“VIE結(jié)構(gòu)”全稱為“可變利益實體”(VariableInterestEntities;VIEs),在國內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”,是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實體相分離,境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體,業(yè)務(wù)實體就是上市實體的VIEs(可變利益實體)。企業(yè)本身對此利益實體并無完全控制權(quán),此利益實體系指合法經(jīng)營的公司、企業(yè)或投資。
在上海大邦律師事務(wù)所高級合伙人游云庭看來,新《外國投資法》的管制思路是正確的,但也要考慮到VIE產(chǎn)生的歷史背景問題。
游云庭在其文章中稱,早期中國出于相關(guān)考慮禁止或限制境外投資者投資很多領(lǐng)域,比如電信、媒體和科技(TMT),一批中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)由于遭遇到不利的國內(nèi)融資環(huán)境,以及國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)外資準(zhǔn)入問題,這些領(lǐng)域的創(chuàng)業(yè)者、風(fēng)險投資家和專業(yè)服務(wù)人員(財會、律師等)共同開拓了一種并行的企業(yè)結(jié)構(gòu)規(guī)避政府管制的方式。2000年新浪公司第一個走通VIE架構(gòu)這條路并成功在美國上市后,VIE架構(gòu)就一發(fā)而不可收地成為中國蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市的幾乎唯一方式。
曾有海外投資并購領(lǐng)域人士統(tǒng)計,已有約300家中國企業(yè)利用VIE在境外上市(包括已經(jīng)退市的)。本世紀(jì)以來,美國證券交易委員會(SEC)不斷要求中國公司提供更多有關(guān)VIE和上市主體之間關(guān)系的解釋。
建議取消對于VIE的政策壁壘,曾是在2013年首次當(dāng)選全國政協(xié)委員的百度CEO李彥宏提案的內(nèi)容。
在他看來,以VIE結(jié)構(gòu)在海外上市,已成為中國民營企業(yè)獲取融資的重要途徑。與一般股權(quán)投資模式相比,VIE讓創(chuàng)始人及管理團(tuán)隊更能掌控企業(yè)的利潤分配、實際經(jīng)營、控制權(quán)。如果在投資并購、資質(zhì)發(fā)放等領(lǐng)域針對VIE設(shè)置政策壁壘,“直接影響到估值規(guī)模數(shù)萬億元的資金和數(shù)千家高科技企業(yè)”。
當(dāng)時李彥宏在接受《第一財經(jīng)日報》采訪時說:“VIE是中國體制變革慢半拍、企業(yè)國際化發(fā)展快半拍的共同產(chǎn)物,如果繼續(xù)限制VIE互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展,將會使整個產(chǎn)業(yè)的活躍程度降低。”
他建議,在投資并購審查、牌照發(fā)放等方面,取消對VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)的限制,給予完全的國民待遇。對于敏感領(lǐng)域,嘗試對企業(yè)實際經(jīng)營權(quán)和控制權(quán)均為中國自然人掌握的VIE企業(yè)開放,或采用“新人新辦法、老人老辦法”的原則,逐步梳理不同類型的VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)。
而小米創(chuàng)始人雷軍曾在去年10月接受《第一財經(jīng)日報》采訪時說,互聯(lián)網(wǎng)的粗放式發(fā)展,到今天有很多問題,包括管理問題,產(chǎn)業(yè)發(fā)展還有巨大的困難。“如VIE結(jié)構(gòu)到底該怎么弄,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)到底可不可以在國內(nèi)主板上市等。”
游云庭稱,根據(jù)他的經(jīng)驗判斷,《外國投資法(草案征求意見稿)》的規(guī)定在成為法律之前將會被很大程度地進(jìn)行修改,應(yīng)該不會出現(xiàn)VIE架構(gòu)企業(yè)馬上被關(guān)閉的情況。
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