簡法幫：創(chuàng)業(yè)型公司應如何牢牢掌握公司控制權

編者按：一號店、俏江南，最近頻頻爆出創(chuàng)始人辛苦創(chuàng)業(yè)數(shù)載，卻最終失去公司控制權的新聞，那么，作為創(chuàng)業(yè)者，應該如何規(guī)避這一情況的發(fā)生呢?在企業(yè)發(fā)展過程中，應該注意哪些問題，才能牢牢把握住公司控制權呢?簡法幫將為你詳細解析。

自媒體曝出張?zhí)m全面退出俏江南的消息之后，2015年7月14日，1號店正式確認創(chuàng)始人于剛和劉俊嶺離職，該消息一經(jīng)傳開，引發(fā)業(yè)內(nèi)一片唏噓之聲。于剛在離開1號店時群發(fā)的內(nèi)部信中這樣表達了一個創(chuàng)始人的心情：“我們把1號店看成我們的孩子，傾注了所有的心血和情感，我們吃飯，走路，做夢都想到1號店，1號店是我們的一切，我們用心而不僅是用腦做1號店。”然而，這樣一位創(chuàng)始人，仍然沒有逃脫痛失控制權，黯然離開的命運。

把時光倒退到2010年5月，于剛在金融危機之后的資金困境中從平安融資8000萬元，讓出了1號店80%股權，控制權就此旁落。平安整合1號店未果后，逐步將1號店控股權轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪。經(jīng)過多次于剛離職的傳聞后，1號店在7月14日晚間正式確認創(chuàng)始人于剛和劉峻嶺離職。隨后，于剛和劉峻嶺發(fā)布內(nèi)部郵件，向1號店員工宣布，決定離開1號店去追求新的夢想。

據(jù)了解，在收購1號店之前，沃爾瑪最先找到的是京東，卻因為沃爾瑪要求控股權而最終被京東拒絕，隨后，沃爾瑪才轉(zhuǎn)而選擇了1號店。有消息稱，最終實現(xiàn)全資控股一直是沃爾瑪收購的前提，因此，1號店最終痛失控股權也許早在沃爾瑪入股時就已埋下了伏筆。

對于此事，簡法幫除了深表遺憾之外，還想從法律角度提醒各位創(chuàng)業(yè)者：如果不想自己辛苦創(chuàng)業(yè)的碩果被他人摘取，就必須時時儆醒，并牢牢掌握住公司的控制權。

公司的控制權主要包括以下三個方面：股權層面的控制權、董事會層面的控制權、公司經(jīng)營管理的實際控制權。

股權層面的控制權

股權是對公司的終極控制權利，公司最重大的事項通常是基于股權由股東(會)決定的，如公司章程修改、董事任命以及融資等。這里引用天使投資人徐小平先生的警示：“如果(創(chuàng)業(yè)者)一開始就把主權讓出去，60%給出去，再偉大的企業(yè)也做不下去;我(創(chuàng)業(yè)者)只要把事情做起來，這個股份多少不重要，這是錯誤的，凡是不以股份為目的的創(chuàng)業(yè)都是耍流氓。”

一、股權層面的控制權

股權層面的控制權包括絕對和相對控股：絕對控股權情形下創(chuàng)始人持股達到67%，也就是達到三分之二，公司決策權基本可以完全掌握在手中;絕對控股權情形下創(chuàng)始人至少要持有公司至少51%的股權;而相對控股權往往需要公司創(chuàng)始股東為持有公司股權最多的股東，與其他股東相比可以保持對公司的相對控制力。

法律依據(jù)在于：根據(jù)中國公司法和公司章程，公司的最高決策機構是股東(會)，股東會的普通表決事項，多為二分之一以上多數(shù)表決權通過，而少數(shù)重大事項(如公司章程修改)還需要三分之二以上表決權通過。掌握了控股權，就能夠控制股東(會)決策，進而控制公司。

1、注意事項

簡法幫提醒各位創(chuàng)業(yè)者，公司初創(chuàng)時期，最好避免容易導致僵局的股權比例設置，例如50:50、65:35、40:40:20甚至50:40:10這樣的股權比例設置，盡管50:50和65:35這樣的股權結(jié)構設置往往是對股東作用或影響力的一種真實反映或者是對現(xiàn)實的一種妥協(xié)，在公司早期的蜜月期平安無事，但隨著公司的發(fā)展壯大往往會發(fā)生共貧賤易共富貴難的情況，利益分配的沖突日趨明顯，小股東可能會行使投票權否決公司重大事項，使公司喪失船小好掉頭的決策迅速的優(yōu)勢。同樣，類似于40:40:20的股權比例設置可能會導致二大股東都希望聯(lián)合小股東控制公司股東(會)決策的情形，50:40:10這樣的股權比例設置也面臨小股東聯(lián)合易出現(xiàn)僵局的可能性。

2、案例分析

(1)1號店

2010年5月，于剛在金融危機之后的資金困境中從平安融資8000萬元，讓出了1號店80%股權，控制權就此旁落。平安整合1號店并不順利，于是逐步將1號店控股權轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪。經(jīng)過多次于剛離職的傳聞后，1號店在7月14日晚間正式確認創(chuàng)始人于剛和劉峻嶺離職。隨后，于剛和劉峻嶺發(fā)布內(nèi)部郵件，向1號店員工宣布，決定離開1號店去追求新的夢想。

(2)真功夫與海底撈

真功夫的蔡達標和潘宇海各占50%，引入PE以后，是47%對47%;這種股權分布被認作一枚定時炸彈，為真功夫內(nèi)部股權糾紛埋下了隱患;

海底撈早期時張勇夫婦和施永宏夫婦各持50%股權，海底撈經(jīng)過十余年飛速發(fā)展后，張勇從先后離開公司管理崗位的施永宏夫婦手中購買了18%的股權，張勇夫婦成了海底撈68%(超過三分之二)的絕對控股股東;

(3)雷士照明

賽富基金幾次投資雷士照明后，2008年總持股比例達到了30.73%，超過持股29.33%的創(chuàng)始人吳長江，成為公司第一大股東，為日后轟動的公司控制權爭奪埋下伏筆。

二、投票權與股權的分離

創(chuàng)始人需要知道的另一個法律知識是股權與投票權是可以分離的。現(xiàn)實情況中，隨著公司的不斷融資壯大，創(chuàng)始人股權將被不斷稀釋，很難一直保持公司的絕對控股權。為了繼續(xù)維持公司的控制權，可以將其他部分股東股權中的投票權分離出來，交給創(chuàng)始股東行使。

投票權從其他股東的股權中分離出來，主要有以下四種體現(xiàn)行使：

•投票權委托;

•一致行動協(xié)議;

•有限合伙持股，創(chuàng)始人(作為管理合伙人持有很少權益但)控制有限合伙持有公司的投票權;

•境外架構中的“AB股計劃”(或“?？ㄓ媱?rdquo;，或“雙股權結(jié)構”)(dual-classstructure)。

1、注意事項

(1)融資節(jié)奏

簡法幫認為，創(chuàng)始人需要注意把握融資的節(jié)奏。企業(yè)早期融資的估值和股價比較低，隨著公司發(fā)展壯大，公司的估值和溢價越來越高，融資對創(chuàng)始人股權的稀釋效應會有遞減的效果。但是，資本對企業(yè)擴張的作用不言而喻，而融資市場瞬息萬變，創(chuàng)始人需要仔細衡量和規(guī)劃，什么階段需要融多少資，以維持公司穩(wěn)健的資金流，同時兼顧與公司估值的合理平衡。

(2)爭取盡可能多的投票權

投票權與股份份額并非一一對應或不可分離，創(chuàng)始人可以通過上述四種方式爭取控制其他股東的投票權，讓渡出投票權的股東基于對創(chuàng)始股東的信任或依賴很有可能會同意這樣的讓渡安排，從而維持公司穩(wěn)定的控制權。例如，創(chuàng)始人股東通過其控制的持股平臺實體(如有限合伙)間接持股(如員工激勵或公司的小額投資人的股權)，可以實現(xiàn)以小博大的控制效果，下圖就是一個典型的創(chuàng)始股東通過員工持股實體控制激勵股權的情形。

2、案例分析

(1)投票權委托

“投票權委托”就是公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權委托給其他特定股東(如創(chuàng)始股東)行使。根據(jù)京東的招股書，在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權委托給了劉強東行使。劉強東持股20%左右卻通過老虎基金、高瓴資本、今日資本以及騰訊等投資人的投票權委托掌控了京東上市前過半數(shù)的投票權。

(2)一致行動協(xié)議

“一致行動人”即通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。比如，創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之前就可以通過簽署一致行動人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權權重。一致行動協(xié)議內(nèi)容通常體現(xiàn)為一致行動人同意在其作為公司股東期間，在行使提案權、表決權等股東權利時做出相同的意思表示，以其中某方意見作為一致行動的意見，以鞏固該方在公司中的控制地位。

一致行動協(xié)議在境內(nèi)外上市公司中都很常見，境內(nèi)上市公司如網(wǎng)宿科技、中元華電、海蘭信都有涉及，而境外上市公司如阿里巴巴和騰訊也同樣存在，根據(jù)阿里巴巴上市招股書，馬云僅持有7.8%股權而軟銀把不低于阿里巴巴30%普通股的投票權委托給了馬云與蔡崇信行使;南非MIH公司持有騰訊34%的股份，而馬化騰持股僅為10%，還不及MIH的三分之一，但MIH公司基于信任將投票權讓渡給騰訊管理團隊，實現(xiàn)馬化騰的控制權。

(3)通過有限合伙持股

有限合伙企業(yè)在中國是一種比較新的企業(yè)形式，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人(俗稱管理合伙人或GP)和有限合伙人(LP)。普通合伙人執(zhí)行合伙事務，承擔管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。所以，可以讓股東不直接持有公司股權，而是把股東都放在一個有限合伙里面，讓這個有限合伙持有公司股權，這樣股東就間接持有公司股權。同時，讓創(chuàng)始人或其名下公司擔任GP，控制整個有限合伙，然后通過這個有限合伙持有和控制公司的部分股權。除創(chuàng)始人之外的其他股東，只能是有限合伙的LP，只享有經(jīng)濟收益而不參與有限合伙日常管理決策，也就不能通過有限合伙控制公司。有人專門研究發(fā)現(xiàn)，綠地集團采用層疊的有限合伙安排，以一個注冊資本為10萬元的公司控制約190億元資產(chǎn)的綠地集團。

(4)境外架構中的“AB股計劃”境外的雙股權結(jié)構

如果公司使用境外架構，還可以用“AB股計劃”(或“?？ㄓ媱?rdquo;，或“雙股權結(jié)構”)(dual-classstructure)，實際上就是“同股不同權”制度。其主要內(nèi)容包括：

•公司股票區(qū)分為A序列普通股(ClassAcommonstock)與B序列普通股(Class B common stock);

•A序列普通股通常由機構投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團隊持有;

•A序列普通股與B序列普通股設定不同的投票權。

美國上市的公司通常采用這種結(jié)構來維持公司創(chuàng)始團隊的控制器，比如，F(xiàn)acebook、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設定為1個投票權，B序列普通股每股設定為10個投票權。近些年上市的京東、聚美優(yōu)品、陌陌都是采取的這種AB股制度。根據(jù)京東的股東協(xié)議，劉強東及管理層持有的股份每股代表20份投票權，其他股東持有的股份每股只能代表一個投票權，這樣劉強東及其管理團隊雖然只持有20%左右的普通股，但是由于有雙層投票結(jié)構保護，其投票權能確保股東會上重大議案有絕對的發(fā)言權。

日常經(jīng)營的控制權

熟悉境內(nèi)外上市公司治理的人可能明白，董事(會)與股東(會)是相對獨立的，公司股東(會)往往無權直接干預董事(會)依據(jù)法律和公司章程行使日常經(jīng)營決策的權力。所以，公司的控股權和公司運營的控制權并無必然聯(lián)系，尤其是股權相對分散的公司中，公司的控制權往往在于公司的董事會。對于未上市的境內(nèi)初創(chuàng)公司來說，股東往往與董事一致所以很少面臨這樣的沖突，但是隨著公司的不斷融資，投資人往往會要求向公司委派董事，董事會的構成會發(fā)生變化，此時就需要創(chuàng)始人注意控制公司的董事會、法定代表人等掌握公司的實際控制權。

一、公司董事

公司的日常經(jīng)營事項，主要由公司董事(會)來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權來參與公司日常經(jīng)營，只是在重大事件(如修改章程進行融資)的時候才召集一次股東會或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經(jīng)營管理。核心創(chuàng)始人可以占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。

1、注意事項

簡法幫提示創(chuàng)業(yè)者，控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。公司控制權之爭往往體現(xiàn)在董事的提名和罷免上，如果創(chuàng)始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權。但現(xiàn)實中，公司的投資人往往要求董事任免權，而公司往往也需要創(chuàng)始人之外的董事助力公司的發(fā)展，所以創(chuàng)始人需要注意控制董事會的人數(shù)以及創(chuàng)始人任命的董事人數(shù)。創(chuàng)始團隊在公司初期控制2/3的董事人數(shù)，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發(fā)展具有戰(zhàn)略意義的(投資)人，隨著外部董事的增加而擴充董事總?cè)藬?shù)，盡可能保持創(chuàng)始股東對董事人數(shù)的上述控制比例。

2、案例分析

馬云在1999年創(chuàng)辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管及投資者組成了一個強大的團體，那就是“阿里巴巴合伙人”。阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人將擁有獨家提名多數(shù)董事會成員的權利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數(shù)的支持，方可成為董事成員。根據(jù)馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達成的投票協(xié)議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要贊同阿里巴巴合伙人提名的董事候選人。

京東的招股書顯示，京東的董事會為9人，老虎基金、BestAlliance、StrongDesire以及DCM分別有權任命一名董事，而劉強東及管理團隊則有權任命5名董事，并且有權任命董事會主席。董事會席位來看，劉強東及其管理團隊與其他股東在董事會的投票權為5：4，劉強東在董事會在投票權過半數(shù)，在董事會重大問題上應是劉強東及其管理團隊擁有主導權。這樣，劉強東及其管理團隊在董事會與股東會都有絕對的發(fā)言權，從而牢牢的把握公司的控制權。

二、中國特色公司實際控制權(法定代表人和公章)

在中國的法律框架下，法定代表人通常由公司董事長或總經(jīng)理擔任，法定代表人在法律規(guī)定的職權范圍內(nèi)，直接代表公司對外行使職權，法定代表人的職務行為構成公司的行為，相應法律后果由公司承擔。另外一個具有中國特色的制度是公章，公章刻制經(jīng)由公安機關備案，商務實踐中大家也特別注重公章的法律效力，蓋公章是公司意志的體現(xiàn)，除非能證明公章并非公司加蓋，蓋有公章的法律文件能夠直接約束公司。也就是說，公司法定代表人在合同上代表公司簽字，或者公司公章加蓋在合同上，公司通常就要受到合同的約束，除非極端例外的情況(如公章被盜或?qū)Ψ綈阂?。

1、注意事項

對于初創(chuàng)公司來說，公司的董事長、總經(jīng)理和法定代表人通常會由首席創(chuàng)始合伙人擔任，一般不會出現(xiàn)董事長、總經(jīng)理和法定代表人旁落或失去公章控制的情況，但是在公司有數(shù)位作用相當?shù)穆?lián)合創(chuàng)始人時需要注意法定代表人和公章(以及公司營業(yè)執(zhí)照以及銀行賬戶等公司印鑒)的控制問題，防范聯(lián)合創(chuàng)始人出現(xiàn)沖突時可能出現(xiàn)該問題，影響公司發(fā)展。

如果公司對公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒失去控制，公司在實踐中會遇到很多麻煩，解決起來耗費時間和成本。例如，公司宣布印鑒作廢而重新變更補領需要去報社刊登作廢聲明，但報社卻要求出具營業(yè)執(zhí)照和公章，去銀行變更財務預留印鑒需出具公章和原財務章、人名章，去公安局變更印章需出具營業(yè)執(zhí)照，去工商局變更營業(yè)執(zhí)照需出具公章，這些互為條件的尷尬境地很難溝通解決。實際中，只能通過訴訟途經(jīng)解決，但是即使訴訟程序順利(因為各地法院受理訴訟可能還需要公司蓋章)，走完一審、二審、執(zhí)行程序可能需要兩年左右時間，公司正常運營(簽合同都沒有公章)可能遭受重大影響。前文提及的雷士照明案例中，董事長吳長江被罷免后就有搶奪公司公章和證照的報道;近年來筆者也親身經(jīng)歷過幾起控制權爭議引發(fā)爭奪公章和營業(yè)執(zhí)照的案件。

當然，除了公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒的控制之外，創(chuàng)始人也需要考慮產(chǎn)品和人員的控制，泡面吧的慘痛教訓最能闡釋這一點。

2、案例分析

(1)雙威教育

2012年，美國上市的雙威教育的前董事長兼首席執(zhí)行官陳子昂與控股股東產(chǎn)生沖突，宣布辭職。美國投資者取得了董事會的控制權。但是接下來的一系列變化卻使得美國投資人大驚失色。據(jù)報道，陳子昂從2011年7月1日至12月28日，從雙威教育下屬的兩家主要盈利來源公司——語培信息、雙巍信息部分賬戶共劃出12筆資金，總額5.1億元。同時在集團免除其職務后，陳子昂卷走了語培、雙威兩家公司的工商執(zhí)照、公章及財務賬冊。除此以外，雙威教育集團的核心資產(chǎn)——由該集團控股企業(yè)投資的三家國內(nèi)民辦學院，其中已有兩家學院的投資企業(yè)被陳子昂私自轉(zhuǎn)讓給了數(shù)位自然人，而該集團董事會此前毫不知情。

(2)泡面吧

據(jù)報道，這家估值高達億元的初創(chuàng)公司在即將簽下A輪termsheet的前夕，幾位創(chuàng)始人因為最終沒有厘清股權分配的方案，導致最后相識五六年的伙伴反目分家。一位創(chuàng)始人把代碼、項目刪除，封鎖全體員工所有的郵件，一個非常有前景的項目迅速淪為焦土。

小結(jié)

最后，簡法幫需要提醒創(chuàng)始人的是，創(chuàng)業(yè)初期往往是創(chuàng)始人之間的蜜月期，其他股東也可能基于對創(chuàng)始人的信任，會默許公司控制和決策由創(chuàng)始人的主導，但隨著公司的發(fā)展壯大很容易發(fā)生利益分配沖突，這是考驗一家初創(chuàng)公司的嚴峻時刻，往往決定創(chuàng)業(yè)公司的前途和命運，如果創(chuàng)業(yè)者在蜜月期就考慮到前文提及的公司控制權的問題，事先合理設計股權結(jié)構和控制機制(例如創(chuàng)始合伙人退伙時的回購機制)，可能在危機時刻成為解救公司的秘密武器。

令人欣慰的是，很多創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)認識到控制權相關問題的重要性，泡面吧的案例就是我們簡法幫一個用戶最早向筆者提及的，我們也意識到創(chuàng)業(yè)者法律支持的必要性和可行性，這也是簡法幫推出在線法律文件自制服務項目的一個重要初衷。

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